公司设立不能纠纷所涉请求权及其法律基础
编辑：上海律师 来源：上海法律网 点击进入：法律咨询热线
上海法律网律师认为，公司设立不能纠纷中，涉及两类人的三种请求权。分别是债权人对发起人的普通债权请求权；已经交付出资或已经认购股份的股东（以下统称“股东”）对发起人的出资或股款返还请求权，以及相应的利息支付请求权。
（一）债权人对所有发起人的普通债权请求权
按照我国的相关法律规定，一般认为设立中公司是拥有有限法律人格的非法人团体，当公司设立失败时，对因设立活动而产生的债务的承担就准用合伙的有关规定，即由发起人对其债务承担连带责任。当公司设立不能时，发起1人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。设立中公司消失，对设立公司行为所造成的后果，当然要由全体发起人按照合伙合同承担连带责任。
（二）股东对全部发起人的返还出资或股款请求权和利息支付请求权
发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。认股人因认购了公司股份与发起人之间形成了股份认购合同关系。当公司设立不能时，股份认购合同随之被解除，发起人与认股人双方均应恢复到没有出售和认购股份前的状态。公司法从保护弱者的立场出发，为保护认股人的利益，当公司不能设立时，把认股人作为特殊的债权人加以保护，即规定当公司设立不能时，认股人有按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还的权利。对于有限公司设立不能后果的处理，公司法没有做出明确的规定，笔者认为，有限责任公司和股份公司虽然组织形式不同，但是公司设立的原理是相通的，公司设立不能时，也应做类似处理。
在上述两种请求权中，公司设立不能时，发起人所承担的责任是公司法规定的一种特有的责任。这主要表现在：第一，发起人所承担的责任是无过错责任，即只要公司设立不能，发起人有无过错，在所不问，都要承担责任。第二，发起人所承担的责任是连带责任。为保护第三人的利益，加重发起人的责任，责任的承担不以有行为的发起人为限，一切发起人负连带责任。
另外，公司设立不能，除了发起人应承担主要责任外，董事也应承担一定的责任。这主要有以下情况：第一，在公司设立过程中，为设立公司，董事受设立中公司的委托，以设立中公司名义所产生的债务，应由董事与发起人一起负连带责任。第二，董事超越了代理权限或以自己的名义所产生的债务，董事应当自己承担责任。
（三）上述请求权共同的法律基础
上述两种请求权的法律依据都是《公司法》第九十四条。第九十四条明确规定：“股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。”公司法的这一条规定是针对股份有限公司设立不能时的处理，对于有限责任公司没有做出单独的规定，可以参照此条规定处理。
值得注意的是，在《公司法》第九十四条规定的股份有限公司的发起人应当承担的责任中，还有一项：“在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任”。可见，公司可以对发起人的过失行为给自己造成的损害提起损害赔偿之诉。这一规定使公司设立不能的司法救济体系更加完善。