点评许霆案：刑事盗窃犯罪还是民事不当得利？
编辑：上海律师 来源：上海法律网 点击进入：法律咨询热线
一、案件回放：
案发：2006年4月21日晚10时，许霆在广州某银行用ATM取款，取出1000元后，他惊讶地发现银行卡账户里只扣了1元。狂喜之下，许霆连续取款5.4万元。当晚，许霆将此事告诉了同伴郭安山。两人随即用同样手段反复取款多次，许霆共取款171笔，合计17.5万元；郭安山则取款1.8万元。事后，二人各携赃款潜逃…
侦破：2006年11月7日，郭安山向公安机关投案自首，并全额退还赃款1.8万元。潜逃一年的许霆，将17.5万元赃款挥霍一空，于2007年5月在陕西宝鸡火车站被警方抓获…
审判：广州天河区法院认定郭安山构成盗窃罪，考虑其自首并主动退赃，故对其判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。广州市中院判决许霆以非法侵占为目的，伙同他人采用秘密手段，盗窃金融机构，数额特别巨大，行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产…
二、律师点评：
许霆案已经引发了社会各界的争议，目前比较“权威”的说法：许霆案定性为盗窃罪，但一审法院量刑过重，应当报最高人民法院批准于法定刑以下量刑。
对盗窃罪的定性，笔者持有异议，理由如下：
首先，多取款的原因是ATM机程序出错，银行由于自己的错误多支付给许霆一定数额的现金，这实际上是一种民法上的不当得利，银行采用民法救济途径要求返还钱款。
其次，如果许霆在银行交涉之后仍拒绝返还，此时则涉嫌犯罪，可依照刑法中的侵占罪定罪量刑，而不是盗窃罪。
最后，许霆案定性为盗窃，假如ATM机器由于程序出错少给用户钱款且数额较大，那么是否可以给银行行为也定性为盗窃？也许有人说机器不是人，不能定罪。那如果是银行营业员由于故意少给用户钱款且数额较大，这种情况又该如何处理？
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