2006年上海法院晋升审判员统一考试民事审判试题
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一、选择题。每题所给的选项中有一个或一个以上是正确的答案，请在所选答案的序号上划“〇”，少选或多选均不给分(每题2分，共20分)。
1．有下列情形之一的，用人单位可以随时解除劳动合同的是( )。
A．劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的
B．劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的
c．劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的
D．劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的
2．对于人民法院一审民事裁判的上诉期间，下列说法正确的是( )。
A．对一审民事判决的上诉期间为1 O日，对可上诉的一审民事裁定的上诉期间为5日
B．对一审民事判决的上诉期间为15日，对可上诉的一审民事裁定的上诉期间为10日
c．涉外民事一审判决的上诉期间为30日，涉外民事裁定的上诉期间为1O日
D．在中国领域内没有住所的当事人，不服一审涉外案件的判决和裁定的上诉期间为30日
3．童女7岁，父母离婚，由其母抚养并与之共同生活。一天，童女在幼儿园午餐时与小朋友发生打斗，在场的带班老师甲未及时制止。童女将小朋友推倒，造成其骨折，花费医药费500元。小朋友的父母将童女的父母、幼儿园及甲作为被告，要求损害赔偿。下面哪些说法是正确的?
( )
A．童女的母亲应当承担赔偿责任
B．童女的父亲应当承担连带赔偿责任
C．幼儿园应给予适当赔偿
D．甲应当承担连带责任
4．2002年5月8日，王某骑车回家经过一工地时，掉入没有设置明显标志和采取安全措施的坑中，造成骨折。王某于6月lO日找到建设项目的发包人和承包人要求赔偿，两单位相互推诿，后王某诉讼至法院。下列说法哪些是正确的?(
)
A．本案诉讼时效期间于2003年6月10日届满
B．本案诉讼时效期间于2003年5月8日届满
C．发包人应承担民事责任
D．承包人应承担民事责任
5．《证据规定》第二条第二款规定，“证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，该举证责任属于( )。
A．结果意义上的举证责任
B．原告方的举证责任
C．行为意义上的举证责任
D．被告方的举证责任
6．下列关于民事权利的表述错误的是?( )
A．抵销权是一种形成权
B．知识产权是一种支配权
C．债权请求权不具有排他性
D．支配权不存在对应义务
7．根据我国民事诉讼法及相关法律的司法解释，有些案件在法院审理终结后，当事人又起诉的，只要起诉符合条件，法院应予受理。但下列什么案件法院不予受理?( )
A．法院裁定不予受理的案件
B．法院裁定驳回起诉的案件
C．当事人撤诉的案件
D．法院判决驳回诉讼请求的案件
8．1
993年5月，甲(男，25岁)与乙(女，19岁)公开举行婚礼，但没有办理结婚登记手续。2003年，甲以感情不合为由，起诉离婚，且不愿补办结婚登记。问：甲与乙的关系应当怎样定性?(
)
A．事实婚姻关系
B．通奸关系
C．同居关系
D．合法婚姻关系
9．居住在甲市的吴某与居住在乙市的王某在丁市签订了一份协议，吴某将一幅名人字画以10万元的价格卖给王某，并约定双方在丙市一手交钱一手交货，后吴某翻悔并电告王某自己已将字画卖给他人。王若想追究吴的违约责任，应向何地法院起诉?(
)
A．甲市法院
B．乙市法院
C．丙市法院
D．丁市法院
10．在民事诉讼中，下列哪些程序不适用法院调解?( )
A．公示催告程序
B．发回重审后的诉讼程序
C．由人民检察院提起抗诉引起的再审程序
D．执行程序
二、分析题。请选择其中二题，根据提供的案情及所提问题答题(每题15分，计30分)。
题一：2003年1 O月3日，周立与应方签订一份租赁合同。约定：周立将其位于金林路1 62号商业用房出租给应方，租赁期限为l O年。每月租金1
O万元，承租方不得擅自转租，否则，出租方有权解除合同。租赁一年后，周立了解到应方将商业用房转租给了张红，张红对系争商业用房进行了装修。结合上述情况回答下列问题：
1．应方与张红的转租合同的效力如何认定?请说明理由。
2．周立是否具有合同解除权?请说明理由。
3．周立要求解除合同、收回房屋，本案当事人的诉讼地位应如何确定?
4．本案应如何处理?请说明理由。
题二：齐某(21岁)与郑某(19岁)一天下午在集市闲逛，发现一头母猪在街边躺卧。齐某便对郑某说：“去逗逗它”。郑某便拾起一石块向母猪砸去。母猪被砸中后负痛跃起往前猛冲。这时60岁老太太高某正在街上行走，见母猪向她冲来，便往街边急闪，将街边一陶瓷摊推翻，损失1000元。另外，由于高老太太躲闪不及被母猪撞倒摔伤右腿，花费医药费等共计2000元。请问：
1．陶瓷的损失应由谁承担?请说明理由。
2．如果当地习惯于动物放养，高老太太摔伤右腿所花费的费用应由谁承担?请说明理由。
3．如果郑某当时是1 3周岁且无个人财产，高老太太受伤的费用应由谁承担?应如何分担民事责任?
请说明理由。
题三：甲与乙系夫妻关系。2000年5月，甲用自己单位发给的住房补贴又购置楼房一套，并登记在甲的名下。7月，甲、乙二人将房屋出租给乙的舅舅丙，租期三年，租金每月l
500元，每半年交纳一次。2000年8月，甲瞒着乙与丁签订了房屋买卖合同，甲将上述房屋卖给了丁，总价款为人民币1O万元。双方签订协议后，办理了房屋登记过户手续。9月，丁要求丙搬出该房屋，丙这才知道房屋已出售的事实。丙不同意腾房。甲害怕得罪丙，丙又肯出9．5万元人民币，见相差不多，便心生反悔之意。与此同时，丙又以月租2000元的价格将该房出租给戊，甲表示同意，丁坚决反对。戊承租后，又在装修中损坏了房屋结构。丁一怒之下，基于合同关系将甲、丙、戊诉讼至法院。请问：
1．甲、丁房屋买卖合同是否有效?请说明理由。
2．丙能否取得房屋的所有权?丙与甲订立的承租合同是否有效?请说明理由。
3．戊能否取得承租权?请说明理由。
三、裁判文书制作
请根据下列素材，撰写第一审民事判决书的“本院认为’’和“判决主文”。字数要求不超过l500字(50分)。
原告甲公司
被告乙公司
第三人丙银行
2000年11月22日，甲公司与乙公司签订《以租代售协议》，约定：甲公司以“以租代售"的方式购买乙公司某市江海路303号房产，即甲公司在二年租赁期间支付给乙公司的租金可视为已付房款，甲公司有权在以下二种方式中选择一项执行：(一)双方合同租赁期满，甲公司如全部购买江海路303号房产时，双方按市场价格确定房屋买卖价格；(二)双方合同租赁期满，甲公司只购买江海路303号部分房产时，乙公司以每平方米9000元价格出售给甲公司。
2001年1月12日乙公司与丙银行签订《房地产最高额抵押借款合同》，乙公司以江海路303号房产向丙银行抵押，抵押期间为2001年1月12日至2007年7月11日。合同签订后，乙公司实际借款人民币1
700万元，办理了抵押登记，甲公司对此表示同意。
2002年1 0月至2003年3月，甲公司多次致函乙公司要求按《以租代售协议》确定的价格，与乙公
司签订江海路303号第l0l 1层房屋的买卖合同，总价为2900万元。乙公司则表示，由于系争房屋已抵押，甲公司如要购买江海路303号第1 O、1
1层房屋，优惠价格为每平方米14000元，全部购买可按市场价优惠10％。
双方多次协商未果，2003年6月甲公司诉至法院，请求法院判决乙公司以每平方米9000元价格将江海路303号第10、¨层房屋出售给甲公司。
法院查明，甲公司已付清租金500万元。并表示愿意代乙公司还清丙银行债务。